【案情介绍（shào）】

原告某汽车公（gōng）司

被告某汽（qì）车板厂（chǎng）、江苏某集团公司

案由：企业之间（jiān）借贷纠纷

案情（qíng）： 2000年8月，原告与被告某（mǒu）汽车板厂签订《借款合同》，约定（dìng）：原告（gào）将600万元借给被告（gào）某（mǒu）汽车板厂，期限两年，时间从2000年8月31日至2002年8月31日。合同签订后，原告将借款600万（wàn）元给付被告（gào）某汽车板厂（chǎng），合同到期后，某汽车板厂未履（lǚ）行还款义务。

2002年9月30日，江苏某（mǒu）集团公司向某汽车公司（sī）出具《承（chéng）诺函》，写明：其（qí）所辖（xiá）汽车板（bǎn）厂共欠某汽车公司600万元，由（yóu）江苏某集（jí）团公司负（fù）责归还（hái），最（zuì）后还款时间为2002年（nián）11月（yuè）。同日，某汽车板厂也同时向（xiàng）某汽车公司出具《承诺函》，表示（shì）其与某汽（qì）车公（gōng）司（sī）发生借款600万元，分期分批于2002年底归还。二被告（gào）承诺后，均未如约偿还。现原告诉至法院。诉讼请求：1、判令二被告（gào）给付原告（gào）欠款人民币600万元（yuán）；2、判（pàn）令二被告（gào）承（chéng）担本案的（de）全部（bù）诉讼（sòng）费用。

【法院判决（jué）要旨】

某汽车公（gōng）司是非金融机构，与某（mǒu）汽车板厂签订的（de）借（jiè）款合（hé）同，违（wéi）反了（le）国家有关（guān）金融法律法规的禁止（zhǐ）性规定，应认定为无效合同。根据无效合同的处（chù）理原则，汽车板厂应返还某汽车公司的欠款（kuǎn）600万元。江苏某（mǒu）集团公司主动向某汽（qì）车公司出具还款（kuǎn）承诺函，该行为应认定是江（jiāng）苏某集团公司自愿（yuàn）加（jiā）入履（lǚ）行还款（kuǎn）责任。由于江苏某（mǒu）集团公司和某汽车板厂（chǎng）未（wèi）约定还款份（fèn）额，故（gù）江苏某集团公司和某汽车板厂应连（lián）带承担还款责（zé）任。

法院据此判（pàn）决：一、原告某（mǒu）汽车公司（sī）与被告某汽车（chē）板（bǎn）厂（chǎng）签订的（de）借款合同无效；二、被（bèi）告某汽车板厂和江（jiāng）苏某集团（tuán）公司于判决（jué）生（shēng）效（xiào）后十（shí）日内共同给（gěi）付（fù）原告某汽车公司人民币六百（bǎi）万（wàn）元。

【本案涉及（jí）的相（xiàng）关法（fǎ）律问题】

1、合同第三人

合（hé）同（tóng）第三人是（shì）合同当事人以（yǐ）外的（de）与当事人一方（fāng）或双方发生一定法律联系的、享有特定的权利和义（yì）务、其行为影响（xiǎng）到合同（tóng）当事（shì）人或其他（tā）地位受合同当（dāng）事人行为影响（xiǎng）的独立的（de）民事主体。合同（tóng）第三（sān）人在法律上的表现形态（tài）多种多样，概括（kuò）起来（lái）主要有五类：

第一类是合（hé）同内容涉及的第（dì）三人。该类（lèi）主要表现在第三人利益合同中，即订立合同的双（shuāng）方（fāng）当事人（rén）约定：由债务人向第三人（rén）给付（fù）。此类合同（tóng）在保险（xiǎn）业、运（yùn）输业信托业中较普遍（biàn）。

第二类是合同履行中的第三人。该（gāi）类第三人主（zhǔ）要指（zhǐ）合同履行（háng）中涉及到（dào）的双方当事人以（yǐ）外的、在一定程度上享有合同权利或承担合同义（yì）务的人。我国合同（tóng）法第64、65条涉及到履行中第三人（rén）的情况：一是当事人（rén）约定由第三人向债权人履（lǚ）行债务；二是当事人约定由债务人向第三人履行债务。

第三类是合（hé）同权利义务（wù）转（zhuǎn）移（yí）时的第三人。这类（lèi）第（dì）三人主要表现为：一是合同当（dāng）事人在不变更合同内（nèi）容的基（jī）础上变更权（quán）利（lì）义务主（zhǔ）体（tǐ）并维持原合同关系；二是（shì）变更合同主体，即合同的（de）权利人或义务人将（jiāng）合同的权利或义（yì）务（wù）转移给第三人。

第四类是合同保全（quán）中（zhōng）的第三人。

第五类是合（hé）同侵权时的第三人。

本（běn）案中（zhōng）江苏某集团（tuán）公（gōng）司的法律地位应属于上述合同第三人中的（de）第二类，即在借（jiè）款合同（tóng）履行中的第三人。因在本案所涉合同签订时，江苏某集团公司并（bìng）非合同一方当事人，只（zhī）是在合同履行中，江苏某集团公司主动向本案原告承（chéng）诺承担还款责任，履（lǚ）行合（hé）同中债务人（rén）应（yīng）履行（háng）的义（yì）务。

2、第（dì）三人（rén）代为履（lǚ）行（háng）债务

合同法第65条的（de）规（guī）定涉（shè）及的就（jiù）是第三人代为履行债务（wù）问题。第三人在债务（wù）履行承担中只是（shì）履行主体，并未成为合同的当（dāng）事（shì）人。一（yī）般是由债权人与（yǔ）债务人协议、债务人与第三（sān）人协议（yì）或三方（fāng）协议由第三人代（dài）债（zhài）务人履行（háng）债务。在（zài）第三人代为履行债务中，债务人是明（míng）知（zhī）的，第三人也是依约定承担履（lǚ）行债（zhài）务人的义务。如第（dì）三（sān）人不履行债务或（huò）履（lǚ）行债务不符合约定的，仍应由合（hé）同（tóng）的债务人向债权人承担违约责（zé）任。债权（quán）人（rén）不能直接将第三人作（zuò）为被告要求其（qí）承担违约责任。

本案中江苏某（mǒu）集团公（gōng）司主动向某汽车公司出具（jù）承诺函，自愿承担向某汽车（chē）公（gōng）司还款责（zé）任（rèn）的行为显（xiǎn）然不属于第三人代为履行债务。因本案无证据证（zhèng）明债权人（rén）某汽车公司与债务人某汽车板厂（chǎng）协议、债务（wù）人某汽车板厂与第三人江（jiāng）苏某集团公司协议或三方协议约定（dìng）由第三人（rén）江苏某（mǒu）集团公司（sī）代债务人某汽车板厂履行债务，且债务人某汽车板（bǎn）厂并不（bú）知（zhī）道第三人江苏（sū）某集团公司愿代（dài）其履行合（hé）同义务，在第三人江苏（sū）某集团公司向某汽车公司出（chū）具承诺函的同（tóng）时，债务人某汽车板厂（chǎng）也向某汽车公司出（chū）具承诺函继续表示（shì）履行合同义务。

3、债务转（zhuǎn）移给第三人

合（hé）同法（fǎ）第84条的规定涉及的（de）是债务转移给第三人（rén）问题。即债务人（rén）与第三人协商并经（jīng）债权人同意（yì），将债务转移给（gěi）第三人，由第三人履（lǚ）行债务。在债务转（zhuǎn）移中，债务（wù）人退出（chū）债的关系，第（dì）三人成为合（hé）同的当事（shì）人（rén），由第三人作为（wéi）新的（de）债务（wù）人承担履行债务（wù）的义务（wù）。债务转移必须具备两个（gè）条件（jiàn）：一（yī）是债务人与第（dì）三人之间要达成债务转移的（de）协议，二是该转移要（yào）经债（zhài）权人同意。

本（běn）案中江（jiāng）苏某集团公司（sī）主（zhǔ）动（dòng）向某汽车公司出具承诺（nuò）函，自愿承担向某汽车公司还款责任的行为显（xiǎn）然亦不属于债务（wù）转移（yí）。因本案无证据证明（míng）债（zhài）务人某汽车板厂与第三人江苏（sū）某集团公司达成（chéng）了债务转移（yí）的（de）协（xié）议。

4、第三人主动加入（rù）履行（háng）债务

第（dì）三（sān）人主动加（jiā）入履（lǚ）行债务是并（bìng）存（cún）的债（zhài）务承担，即指原债务人（rén）并没有（yǒu）脱离债（zhài）的（de）关（guān）系，而第三人主动加入债的（de）关系，并与债务人共同向同（tóng）一债权（quán）人承（chéng）担债务。目前，在理论上对第（dì）三人主动承诺履（lǚ）行债务（wù）的（de）性质主要有四种观点（diǎn）：

一是认为第（dì）三人的行（háng）为是保（bǎo）证，第三（sān）人是保证人；

二是认为属于免责债务转（zhuǎn）移，第三人（rén）取代原债务人（rén）独立成为新的债务人；

三是（shì）认为属于（yú）并存债务加入，第三人与债务人承担连带责任；

四（sì）是认（rèn）为第三人的行为属独（dú）立的代位清偿行为，第三人独立承担责任。

笔者认（rèn）为，第三人主动承诺履行债（zhài）务的（de）行为应根据案情区分不同情（qíng）况加（jiā）以（yǐ）认（rèn）定，本案中江（jiāng）苏某集团公司向债权（quán）人（rén）某汽车公司主动承诺还款的行（háng）为（wéi）应属于上述第三种（zhǒng）观点，即第（dì）三人主动加入，与债务人共同承担连带（dài）责任。因江苏（sū）某集团公司主动承诺还款的行为符合并存的债务承担（dān）的法律（lǜ）要件，即本案所涉合（hé）同的债务人某汽（qì）车板厂并没有脱离合同关系，仍（réng）承担向债（zhài）权人某汽车公司还款的责（zé）任，第三人江（jiāng）苏某集团公司主动（dòng）加入（rù）本案（àn）所涉合同关系（xì），并与债务人某汽车板厂共同向同一债（zhài）权（quán）人（rén）某汽车公（gōng）司承（chéng）担债务。

第三人主动（dòng）加入履行债（zhài）务存在两种情（qíng）况：第（dì）一种是债务人与（yǔ）第三人约定了还款份额，第三人按（àn）自（zì）己（jǐ）的份额与（yǔ）债务人一起履行债（zhài）务，属第三人部分履行债务；第二种是（shì）第三人（rén）未（wèi）与债务人约定（dìng）还（hái）款份额，第三人与（yǔ）债（zhài）务人共同承担还款责任。本（běn）案中江苏某集团（tuán）公司（sī）因未与债务（wù）人某（mǒu）汽车板厂约定还款份额，故（gù）应属于第（dì）三人主动加入履行（háng）债务的第二种情（qíng）况（kuàng），即江苏（sū）某集团公司（sī）和（hé）债务人某汽车板厂共同承担还（hái）款责任。

5、江苏某集团公司（sī）在本案中应承（chéng）担共同还（hái）款（kuǎn）责任

本案判决江（jiāng）苏某（mǒu）集团公司和某汽（qì）车板厂（chǎng）共同承担还款责任主（zhǔ）要（yào）依（yī）据在：

第一，本案借（jiè）款合（hé）同所涉债务（wù）并未发生转移。由于（yú）江苏某集团公司既没有和某汽（qì）车板厂，又没有（yǒu）三方共同签订债务（wù）转让协议（yì），故本（běn）案所涉合（hé）同的债务（wù）并未转（zhuǎn）移给江苏某集团公司，江苏某集团公司（sī）和某汽车板厂（chǎng）应共同承担还款责（zé）任；

第（dì）二，江苏某（mǒu）集（jí）团公（gōng）司承诺还款（kuǎn）的行为（wéi）不（bú）符合（hé）第三人代为履行债务的法（fǎ）律要件，债务人某汽车板（bǎn）厂不知道（dào）合同外的（de）第三人（rén）江苏某集团公司（sī）代其履行债务（wù）；第三，江苏某集团（tuán）公司承诺还款的行为（wéi）符合第三（sān）人主动加入（rù）履行债务（wù）的第二种（zhǒng）情（qíng）况，即债（zhài）务人某（mǒu）汽车板厂并未退出（chū）合同之债，第（dì）三人江苏某集团（tuán）公（gōng）司主动加入合（hé）同，与债务（wù）人某汽车板厂共同承担还（hái）款责任。

目（mù）前（qián），我国民事立法在第三人主（zhǔ）动（dòng）履行债务方面仍属空白，本案只能从民（mín）法理论上加以分析并作出（chū）判决，无明确的法条可引用，希（xī）望在今后我国即将出台的民法典中能对此（cǐ）加（jiā）以明（míng）确规定，以弥补现有（yǒu）法律在（zài）第三人主动（dòng）履（lǚ）行债务方（fāng）面（miàn）的欠（qiàn）缺。